行政復(fù)議決定書

沭政復(fù)字〔2021〕9號

申 請 人：臨沂某某餐飲管理有限公司某某分公司。

被 申 請人：臨沭縣市場監(jiān)督管理局。

申請人因不服臨沭縣市場監(jiān)督管理局做出的沭市監(jiān)處〔2021〕X號《行政處罰決定書》提出行政復(fù)議申請，本機(jī)關(guān)依法予以受理，現(xiàn)已審理終結(jié)。

申請人稱：2020年11月份，被申請人到申請人店鋪進(jìn)行食品抽樣檢查，后告知申請人店鋪經(jīng)營的羊肉質(zhì)量不合格，并對申請人處以4900元的罰款，申請人對此處理結(jié)果不服，理由如下：

1、被申請人無視《中華人民共和國食品安全法》第136條規(guī)定而對申請人進(jìn)行處罰，嚴(yán)重違法。申請人在收到不合格報(bào)告后，積極配合調(diào)查，主動(dòng)向被申請人提交了涉案食品的進(jìn)貨來源證明，包括進(jìn)貨單據(jù)，供貨商的營業(yè)執(zhí)照，供貨商的聯(lián)系電話等材料，被申請人在其處罰決定書中也對此作了明確記錄。根據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第136條“食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進(jìn)貨查驗(yàn)等義務(wù)，有充分證據(jù)證明不知道所采購的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，并能如實(shí)說明其進(jìn)貨來源的，可以免于處罰……”的規(guī)定。申請人已履行了進(jìn)貨查驗(yàn)義務(wù)，并如實(shí)說明了進(jìn)貨來源，申請人作為一個(gè)普通飯店，沒有能力辨別所購進(jìn)的羊肉是否合格，根據(jù)這一規(guī)定，被申請人不應(yīng)當(dāng)對申請人進(jìn)行處罰。

2、被申請人嚴(yán)重違反國務(wù)院“六保、六穩(wěn)”政策以及國家有關(guān)營商環(huán)境和疫情期間的相關(guān)政策。被申請人自2019年12月份開業(yè)以來，一直處于疫情期間，生意很一般，甚至一度打算停業(yè)，被申請人的處罰對申請人來說更是雪上加霜。申請人不是不合格產(chǎn)品的生產(chǎn)者，被申請人對申請人的處罰對申請人的生存和發(fā)展帶來嚴(yán)重的負(fù)面影響，更是嚴(yán)重違反了當(dāng)前國家的相關(guān)政策。

3、被申請人的執(zhí)法程序嚴(yán)重違法，被申請人在抽樣檢查時(shí)，沒有向申請人出示證件，執(zhí)法程序嚴(yán)重違法。被申請人雖然向被申請人送達(dá)了行政處罰告知書，但是沒有聽取申請人的陳述申辯理由，嚴(yán)重違反了《行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定。

被申請人稱：2020年11月9日，臨沂市市場監(jiān)督管理局組織開展食品安全監(jiān)督抽檢，臨沂阿餐飲管理有限公司臨沭分公司采購的“羊肉”經(jīng)臨沂市食品藥品檢驗(yàn)檢測中心檢驗(yàn)，“克倫特羅”項(xiàng)目不符合要求，檢驗(yàn)結(jié)論為不合格。2020年11月27日到該公司經(jīng)營場所進(jìn)行檢査，執(zhí)法人員出示執(zhí)法證件，說明來意，在分公司負(fù)責(zé)人李新玲的全程陪同下進(jìn)行現(xiàn)場檢查并送達(dá)了《檢驗(yàn)報(bào)告》(NO:DCXXXXXXXXXXXXXXXXX)。

經(jīng)查，上述經(jīng)檢驗(yàn)不合格的“羊肉”食品原料系當(dāng)事人于2020年11月4日購進(jìn)，共購進(jìn)7.5斤，購進(jìn)價(jià)格為38.00元/斤，貨值金額為285.00元，抽檢時(shí)抽取了2.5斤，剩余的“羊肉”食品原料至執(zhí)法人員送達(dá)不合格檢驗(yàn)報(bào)告時(shí)已全部使用完畢，因“羊肉”是作為食品原料使用，在加工時(shí)要與其他食品原料搭配使用，不單獨(dú)銷售，無法計(jì)算銷售收入，無法確定盈利數(shù)額，違法所得無法計(jì)算。上述經(jīng)檢驗(yàn)不合格的“羊肉”食品原料供貨商為臨沂市蘭山區(qū)南道陳家牛羊肉店，負(fù)責(zé)人馬成美電話號碼1XXXXXXXXXX。李某某向執(zhí)法員提供了南道陳家牛羊肉店?duì)I業(yè)執(zhí)照復(fù)印件和購進(jìn)7.5斤肉的購進(jìn)單據(jù)。當(dāng)事人已知曉檢驗(yàn)結(jié)果，對檢驗(yàn)結(jié)果無異議，在法定期限內(nèi)未提出復(fù)檢.

申請人采購使用不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料，違反了《中華人民共和國食品安全法》第五十五條的規(guī)定。被申請人依據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第一百二十五條第一款(四)項(xiàng)、《中華人民共和國食品安全法實(shí)施條例》第七十六條、《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條、《山東省市場監(jiān)督管理局行使行政處罰栽量權(quán)適用規(guī)則(試行)》第十二條的規(guī)定，對申請人處以4900.00元的罰款。

被申請人根據(jù)《中華人民共和國食品安全法》的規(guī)定對申請人作出的相應(yīng)處罰，事實(shí)清楚，適用法律恰當(dāng)。針對申請人在《行政復(fù)議申請書》中提出的復(fù)議請求和理由，答復(fù)如下：

1、關(guān)于申請人提出“被申請人的執(zhí)法程序嚴(yán)重違法，被申請人在抽樣檢查時(shí)，沒有向申請人出示執(zhí)法證件，執(zhí)法程序嚴(yán)重違法。被申請人向我店送達(dá)了行政處罰告知書，但是卻沒有聽取我店的陳述申辯理由，嚴(yán)重違反了《行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定”的問題

被申請人在對申請人經(jīng)營的食品進(jìn)行抽樣檢時(shí)，已向申請人出示了執(zhí)法證件。在抽樣時(shí)所拍照片(證據(jù)2-4頁)和送達(dá)檢測報(bào)告時(shí)制作的現(xiàn)場筆錄(證據(jù)7-19頁)中均有記錄。被申請人對申請人作出的行政處罰決定前，于2021年1月6日向申請人送達(dá)了行政處告知書市監(jiān)罰告(2021)X號，依法告知申請人有權(quán)進(jìn)行陳述、申辯。申請人在法定期限內(nèi)提出陳述、申辯，被申請人未予采納，并按程序規(guī)定依法下達(dá)《行政處罰決定書》，被申請人作出的行政處罰決定是合法的。

二、關(guān)于申請人提出“被申請人違反國務(wù)院‘六保、六穩(wěn)’政策以及國家有關(guān)營商環(huán)境和疫情期間的相關(guān)政策”的問題。

六穩(wěn)是指穩(wěn)就業(yè)、穩(wěn)金融、穩(wěn)外貿(mào)、穩(wěn)外資、穩(wěn)投資、穩(wěn)預(yù)期工作，六保是保居民就業(yè)、保基本民生、保市場主體、保糧食能源安全、保產(chǎn)業(yè)鏈供應(yīng)鏈穩(wěn)定、保基層運(yùn)轉(zhuǎn)。國務(wù)院提出的“六保六穩(wěn)”政策先要在守法、合法經(jīng)營的基礎(chǔ)上穩(wěn)就業(yè)、保就業(yè)、保民生，申請人因違法經(jīng)營行為被行政處罰，沒有違反國務(wù)院“六保、六穩(wěn)”政策以及國家有關(guān)營商環(huán)境和疫情期間的相關(guān)政策。

1、關(guān)于申請人提出“被申請人無視《中華人民共和國食品安全法》第136條的規(guī)定對申請人進(jìn)行處罰，嚴(yán)重違法”的問題。

根據(jù)《中華人民共和國食品安全法》釋義規(guī)定，食品經(jīng)營者經(jīng)營的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，但是符合以下三個(gè)條件的，可以免于處罰，一是履行了本法規(guī)定的進(jìn)貨査驗(yàn)等義務(wù)。本法對食品經(jīng)營者規(guī)定了進(jìn)貨查驗(yàn)等義務(wù)，例如本法第53條規(guī)定，食品經(jīng)營者采購食品，應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)供貨者的許可證和食品出廠檢驗(yàn)合格證或者其他合格證明。二是有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)營者負(fù)有舉證義務(wù)，必須拿出充分證據(jù)，證明自己確實(shí)不知道所采購的品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)。例如進(jìn)貨時(shí)留存的食品出廠檢驗(yàn)合格證或者其他合格證明。三是能如實(shí)說明其進(jìn)貨來源。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)提供真實(shí)進(jìn)貨的食品生產(chǎn)經(jīng)營者的名稱、地址、聯(lián)系方式，以便于追根溯源，對違法的食品生產(chǎn)經(jīng)營者進(jìn)行查處。

申請人購進(jìn)的“羊肉”不能提供出檢驗(yàn)合格證或者其他合格證明，根據(jù)申請人提供的進(jìn)貨信息，供貨者不屬于被申請人管轄，被申請人已向臨沂市蘭山區(qū)市場監(jiān)督管理局發(fā)送案件移送函。

綜上，被申請人作出的沭市監(jiān)處〔2021〕X號《行政處罰決定書》認(rèn)定事實(shí)清楚，程序合法，適用法律正確。

經(jīng)審理查明：2020年11月9日，臨沂市市場監(jiān)督管理局組織開展食品安全監(jiān)督抽檢，臨沂某某餐飲管理有限公司某某分公司采購的“羊肉”經(jīng)臨沂市食品藥品檢驗(yàn)檢測中心檢驗(yàn)，“克倫特羅”項(xiàng)目不符合要求，檢驗(yàn)結(jié)論為不合格。臨沭縣市場監(jiān)督管理局于2020年11月27日到該公司經(jīng)營場所進(jìn)行現(xiàn)場檢查并送達(dá)了《檢驗(yàn)報(bào)告》(NO:DCXXXXXXXXXXXXXXXXX)。臨沭縣市場監(jiān)督管理局11月30日立案調(diào)查，某某菜館負(fù)責(zé)人李某某于2021年1月11日提交書面陳述申辯，1月15日臨沭縣市場監(jiān)督管理局做出沭市監(jiān)處〔2021〕X號《行政處罰決定書》并于1月18日送達(dá)。以上事實(shí)有下列證據(jù)材料證明：1、《檢驗(yàn)報(bào)告》(NO:DCXXXXXXXXXXXXXXXXX)2、沭市監(jiān)處〔2021〕X號《行政處罰決定書》3、李某某陳述申辯材料等。

本機(jī)關(guān)認(rèn)為：根據(jù)《行政處罰法》第四十一條：行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外。《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》第五十五條：市場監(jiān)督管理部門作出行政處罰決定，應(yīng)當(dāng)制作行政處罰決定書，并加蓋本部門印章。行政處罰決定書的內(nèi)容包括：（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址等基本情況；（二）違反法律、法規(guī)或者規(guī)章的事實(shí)和證據(jù)；（三）當(dāng)事人陳述、申辯的采納情況及理由；……本案中，某某菜館負(fù)責(zé)人李某某于2021年1月11日提交書面陳述申辯，沭市監(jiān)處〔2021〕X號《行政處罰決定書》未載明李某某陳述、申辯的采納情況及理由，故該行政處罰決定不成立。

根據(jù)《食品安全法》第一百三十六條之規(guī)定：食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進(jìn)貨查驗(yàn)等義務(wù)，有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，并能如實(shí)說明其進(jìn)貨來源的，可以免予處罰，但應(yīng)當(dāng)依法沒收其不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品；造成人身、財(cái)產(chǎn)或者其他損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，申請人如實(shí)說明其進(jìn)貨來源，并提供進(jìn)貨清單、供貨商營業(yè)執(zhí)照、微信聊天記錄截圖和供貨商聯(lián)系方式。目前臨沂市場上銷售的羊肉，沒有機(jī)構(gòu)可以出具食品出廠檢驗(yàn)合格證或者其他合格證明，所以申請人無法提供書面證明。本案中的申請人在對供貨進(jìn)行查驗(yàn)，并將查驗(yàn)情況如實(shí)記錄并保存相關(guān)憑證，已經(jīng)履行進(jìn)貨查驗(yàn)義務(wù)，其經(jīng)營者責(zé)任已經(jīng)盡到，應(yīng)當(dāng)寬泛的將經(jīng)營者的行為視為有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，故適用《食品安全法》第一百三十六條免于處罰的規(guī)定。

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，本機(jī)關(guān)決定如下：

撤銷被申請人作出的沭市監(jiān)處〔2021〕X號《行政處罰決定書》。

申請人如不服本決定，可自收到本決定書之日15日內(nèi)向臨沭人民法院提起行政訴訟。

2021年2月23日